辽宁省大连市人民政府


大连市中小学校工作人员双聘制实施办法(2003年)


（1999年1月26日大连市人民政府大政发[1999]3号文件发布；根据2003年12月3日大连市人民政府令第37号《大连市人民政府关于修改部分市政府规章和规范性文件的决定》修订）



第一章 总则

第一条 为进一步深化我市中小学校人事制度改革，建立健全激励、约束和竞争机制，保障中小学校及其工作人员的合法权益，根据国家、省有关规定和《大连市事业单位实行聘用合同制暂行办法》，制定本办法。

第二条 本办法适用于大连市行政区域内中小学校（含职业高中）的全体工作人员。

本办法所称双聘制，系指事业单位实行的聘用合同制和聘任合同制。

第三条 实行聘用合同制和聘任合同制的对象是中小学校中1998年7月31日前在册并经考试考核成绩合格和按规定免于考试、考核的专业技术人员、行政管理人员和工勤人员。

第四条 学校与工作人员依据国家法律、法规，遵循平等自愿、协商一致、双向选择的原则，通过签订聘用、聘任合同，明确双方权利义务及违约处理方法，确定聘用、聘任关系。合同一经签订，即具有法律约束力。

第五条 在聘用、聘任过程中，可以同职同聘，也可以高职低聘或低职高聘，并享受所聘任岗位职务的相应待遇。打破干部与工人、固定工与合同工等身份界限，原身份存入档案，调出或离退休时按有关政策规定办理。

第六条 学校应根据编制标准和事业发展需要及工作量，合理确定人员编制、岗位设置、岗位职责和内设机构，并按本办法制定具体实施意见，经教代会或教师大会讨论通过后实施，报上级教育行政部门备案。

第七条 学校在进行双聘制的同时，实行工资总额包干，增人不增资、减人不减资。根据《大连市事业单位工作人员工资制度改革实施办法》，实行工资二次分配制度，把现有工资构成中的固定部分作为第一次分配，把工资中活的部分按照工作人员的工作数量、质量等进行第二次分配。各学校应根据实际情况，制定具体的津贴分配方案，报上级教育行政部门审批后实施。

第八条 学校推行双聘制工作实行校长负责制，并按照规定的程序和办法进行。

聘用时应首先从本校符合条件的人员中聘用；聘用外校人员时，应征得其所在学校同意。

第二章 聘用、聘任合同的签订

第九条 聘用、聘任合同由学校与受聘人员签订。合同一式三份，当事人双方各执一份，另一份存入个人档案。

第十条 聘用合同应具备以下内容：

（一）合同期限；

（二）工作内容和工作条件；

（三）工作报酬和保险、福利待遇；

（四）工作纪律；

（五）合同变更、解除、终止的条件；

（六）违反合同的责任；

（七）权利和义务；

（八）其他约定的内容。

第十一条 聘用合同期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作任务为期限三种。根据工作需要以及工作人员本人情况和意愿协商确定。

对经有关部门鉴定患有职业病或因工致残达到5至10级的大部分或部分丧失工作能力的工作人员，可根据本人要求，签订无固定期限聘用合同。

第十二条 聘任合同包括下列内容：

（一）聘任期限；

（二）岗位工作目标；

（三）岗位职责；

（四）岗位津贴；

（五）权利和义务；

（六）其他约定的内容。

聘任合同的期限不能长于聘用合同的期限。一般规定为：教师和行政管理人员3－5年；工勤人员1－3年。

第十三条 符合人事部《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定》辞退条件的工作人员不予签订聘用合同；对经考试考核不合格或超编的人员，只签订聘用合同，不签订岗位聘任合同。

第十四条 新调入的工作人员应在办完报到手续后15天内与学校签订聘用合同。其中，新分配工作的大中专毕业生在1年试用期满经考核合格后，方可与学校签订聘用合同；复转军人按国家有关规定执行；其他人员可以约定试用期，约定的试用期最长不超过6个月。

第十五条 上级教育部门根据教育事业发展和实际工作需要，可以对学校已聘用人员的岗位进行调动，聘用双方应予以服从。

第三章 聘用、聘任合同的签订程序

第十六条 学校应根据其办学性质、类别、教学设施、教职工队伍、在校学生数和近期计划招生的数量等因素，以及教育事业发展和学校现有校舍、场地条件，合理地确定学校办学规模。

各学校的编制，由其上级教育行政部门，按照有关规定组织核定。

第十七条 学校应在核定编制范围内科学确定各岗位的职责和任职条件，尽量减少行管、工勤岗位数量。内部机构的设置、校领导和中层干部职数的确定，严格按照市编委和市教育行政部门的有关规定执行，不得突破。

第十八条 学校应根据教师编制数额及各学科课时总量确定教师的工作量。非教学人员的工作量也要按照岗位设置的要求合理确定。

第十九条 学校应将岗位设置、岗位职责和任职条件等聘用、聘任方案，向全体工作人员公布。

第二十条 在平等自愿、协商一致的基础上，符合聘用、聘任条件的人员，先与学校签订聘用合同，再按学校公布的岗位设置、岗位职责和任职条件填写选聘岗位志愿。一般每人可按顺序填写2－3个选聘岗位。

学校依据岗位及工作人员所填报的选聘岗位志愿确定聘任人员，并公布聘任名单，组织签订聘任合同。

聘任合同签订的方式由各学校根据实际情况确定。

第二十一条 聘用、聘任合同签订以后，受聘人员享有以下权利：

（一）根据工作需要和个人专长，参与公平竞争，双向选择工作岗位；

（二）参加民主管理和获得政治荣誉；

（三）根据按劳分配的原则和有关政策规定，按时获得工资和各种奖金、津贴及补贴；

（四）国家规定的各种社会保险待遇；

（五）按照国家和学校规定，参加各种学习和培训；

（六）节假日和寒暑假等带薪休假，以及女工作人员在孕期、产假期和哺乳期待遇；

（七）劳动保护和住房公积金等福利待遇；

（八）国家、省、市规定的因工负伤、致残及非因工或因病死亡的丧葬、抚恤待遇。

患病或非因工负伤离岗治疗期间的待遇按省、市和学校的有关规定执行。

第二十二条 聘用、聘任合同期内，受聘人员有认真履行合同，完成规定的工作任务，参加学校组织的有关活动，遵守职业道德和学校各项规章制度的义务。

第四章 聘用、聘任合同的续订、变更、终止和解除

第二十三条 聘用、聘任合同依法签订后，合同双方必须全面履行合同规定的内容，任何一方不得擅自变更。确需变更的，合同双方应协商一致，并按原签订合同的程序变更合同。

第二十四条 聘用、聘任合同期满或双方约定的合同终止条件出现时，合同即行终止。经合同双方协商一致，聘用、聘任合同可以解除，也可续订。

第二十五条 受聘人员有下列情形之一的，学校可以解除合同：

（一）在试用期内被发现不符合聘用条件的；

（二）严重违反工作纪律或学校规章制度的；

（三）严重失职，营私舞弊，给学校造成重大损失的；

（四）按人事部《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员的暂行规定》，应予辞退的；

（五）被依法追究刑事责任的；

（六）患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不服从另行安排适当工作的；

（七）不能胜任所聘任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任的；

（八）不能履行合同规定的其他义务的；

（九）未经学校同意，考入大专以上学校脱产学习或自费出国留学及定居的。

第二十六条 有下列情形之一的，受聘人员可以通知学校解除合同：

（一）在试用期内的；

（二）经国家有关部门确认，学校教学、生产安全、卫生等条件恶劣，严重危害工作人员身体健康的；

（三）学校违反国家政策法规或合同规定，不兑现有关待遇，侵害其合法权益的。

第二十七条 受聘人员有下列情形之一的，学校不得解除或终止聘用、聘任合同：

（一）患职业病或因工负伤并被鉴定为5至10级的；

（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；

（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；

（四）其他符合国家有关规定的。

第二十八条 学校解除聘用、聘任合同应以书面形式通知受聘人员，其中属于第二十五条（六）、（七）、（八）、（九）项规定和合同期满的，应提前30天通知受聘人员。

第二十九条 受聘人员自动离职15天后，聘用、聘任合同即自行解除。

第三十条 学校解除聘用合同，需报主管部门批准或备案的，必须按规定办理有关手续。被解除聘用合同人员的人事档案按有关规定移交市及县（市）、区人才交流中心，办理失业保险证明。

第三十一条 被解除或终止聘用合同的人员，在重新就业之前，凭失业保险证明，按《大连市机关事业单位失业保险暂行办法》享受失业保险待遇。已参加养老保险社会统筹的人员，被解除或终止聘用合同后重新就业的，按有关规定继续参加养老保险统筹。未参加养老保险社会统筹的，重新就业后所在单位已参加养老保险社会统筹的，其原工作年限按有关规定计算保龄。

第五章 医疗期限及经济补偿

第三十二条 医疗期限是指受聘人员在聘用合同期内因患病或非因工负伤停止工作治疗、不得解除聘用合同的期限。受聘人员患病或非因工负伤需要治疗的，其最低医疗期限按下列规定确定：

实际工作年限不满10年，在本校工作年限不满5年的为3个月，5年以上的为6个月；实际工作年限满10年以上，在本校工作年限不满5年的为6个月，5年以上不满10年的为9个月，10年以上不满15年的为12个月，15年以上不满20年的为18个月，20年以上的为24个月。对患绝症和重病，大部分丧失劳动能力的受聘人员，可以适当延长医疗期。

医疗期间的工资待遇按国家现行规定执行（合同有约定的除外）。

第三十三条 学校解除聘用合同，应按下列规定给予被解聘人员一定的经济补偿。

（一）学校依据本办法第二十四条规定终止、解除合同，或按第二十五条第（六）项、第（七）项规定解除合同的，应按被解聘人员在本学校的工作年限，每满1年（不满1年按1年计算）发给1个月工资的经济补偿金。属于“协商一致解除合同”和“不能胜任工作，经培训和调整岗位后，仍不胜任”解除合同的，其补偿金最多不超过12个月工资。由工作人员提出并经学校同意解除合同的，不给予经济补偿。

（二）学校根据本办法第二十五条第（六）项规定解除合同的，除按上款给予经济补偿外，还应按下列规定发给医疗补助费：患绝症的不低于12个月工资；患重病的不低于9个月的工资；患其他疾病的不低于6个月的工资。

学校解除聘用合同，应在合同被解除之日起1个月内发给经济补偿金。未按规定给予经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按经济补偿金的50％支付额外经济补偿金。

学校支付经济补偿金和医疗补助费的月工资，按其本人合同解除前12个月的平均工资计算。

第三十四条 受聘人员因病或非因工负伤医疗期满，经鉴定完全丧失工作能力的，解除聘用关系，办理退休或退职手续，享受退休退职待遇；医疗期未满，但医疗终结，经鉴定完全丧失工作能力的，如本人自愿，可以提前终止聘用关系，办理退休退职手续，享受退休退职待遇。

第三十五条 受聘人员要求解除合同，系学校出资在国内脱产培训6个月或出国培训1个月以上的，应按每年递减20％数额向学校交付培训费。师范专业毕业生在学校服务未满5年的，应按国家规定交付培训费。

第六章 合同的鉴证、违约责任及争议处理

第三十六条 学校与受聘人员签订、续订和变更聘用合同，双方当事人约定合同经鉴证方能生效的，应到当地政府人事部门办理鉴证手续。

第三十七条 聘用、聘任合同一经签订，合同双方当事人均应认真履行合同规定的义务。任何一方违反合同规定，都要承担违约责任，付给对方违约金。造成经济损失的，还应按实际损失承担经济赔偿责任。

违约金的数额由双方当事人在签订合同时自行约定。合同未约定的，违约金的数额按下列公式计算：违约金＝受聘用、聘任期间平均月工资×20％×违约月数。

第三十八条 学校应根据《大连市事业单位实行聘用合同制暂行办法》的有关规定，设立人事争议调解委员会。调解委员会由学校党组织、工会、人事部门和工作人员代表组成，负责调解本校发生的人事争议。

第三十九条 聘用、聘任合同双方当事人因履行聘用、聘任合同发生的争议，应当协商解决。不愿协商或协商不成的，可以向学校的上级主管部门人事争议调解委员会申请调解；调解达成协议后，双方必须自觉履行。不愿调解或调解不成的，当事人可依法向当地政府人事争议仲裁机构申请仲裁。

第七章 落聘人员管理

第四十条 在首次聘用工作中，对不愿签订聘用合同的原固定制工作人员，可给其两个月享受原工资福利待遇的自行流动期，由其在教育系统外自找接收单位。自行流动期满后不提出申请调动或辞职的，学校有权予以辞退。

第四十一条 对因考评不合格或超编未签订聘任合同的工作人员，按下列规定发给工资和补贴：

（一）教龄不满5年的，第一年每月发给其原工资的70％，第二年发给其原工资的50％，第三年根据政府当年规定的职工最低工资标准发给一定的生活补贴，待其重新上岗后停发。

（二）对本人年龄距法定退休年龄不满5年（含5年）的，可办理提前离岗休息，离岗休息期间停发工资中活的工资部分，各种补贴部分按退休人员标准发给，在其达到法定退休年龄时再办理退休手续。离岗休息人员离岗休息期间，与受聘人员同样享受国家规定的晋升工资待遇。

（三）（一）、（二）项规定以外年龄（工龄）段的工作人员，由教育行政部门组织培训，培训期间发给原工资的70％，培训一年后仍不合格者，可以转入校办企业或做学校勤杂人员。

第四十二条 市及县（市）、区教育行政部门应组织落聘人员进入，进行必要的转岗培训，提供社会用人需求信息，组织供需洽淡，为落聘人员再就业提供帮助。

第四十三条 鼓励进入人才市场的落聘人员向社会其他行业流动或自谋职业。对自谋职业的，每满1年工龄可发给其1个月工资的经济补偿金（不满1年按1年计发，最长不超过12个月工资）。

第四十四条 农村代课教师不合格的一律辞退。民办教师考评不合格的也应辞退，但可由县（市）、区教育行政部门根据实际情况采取相应措施妥善解决，或发给一次性补贴，或定期发给一定数量的生活保障金。合格民办教师应予以转正或由县（市）、区教育行政部门根据国家有关规定，缴纳养老保险基金，保证其退休后老有所养。

第四十五条 对经考评合格，因所在学校超编而未被聘用、聘任的教师，可由其他缺编学校聘用、聘任。县（市）、区教育行政部门和学校应创造条件，鼓励这部分教师到农村、偏远及缺编学校任教。

第八章 附则

第四十六条 大连市所属中小学（含职业高中）以外的教育事业单位实行双聘制，可参照本办法执行。

第四十七条 本办法自发布之日起施行。




浅析罪刑法定原则

洪凡


　　罪刑法定在刑法规范体系之中成为基本原则，在1997年刑法中明确、格言式予以规定，虽然在1979年刑法虽没有规定罪刑法定，反而规定了有罪类推制度，但在刑事司法活动中总体上还是按照罪刑法定原则贯穿其中。
　　罪刑法定成为刑法中的铁则历经曲折
　　罪刑法定原则追根溯源于1215年英国大宪章。明确规定：“凡自由民未经法律许可，国王不得随意处罚任何人，不得……”之后，在1689年《人权宣言》中，也有所体现，尤其是1789年《公民和权利宣言》中规定：“除法律规定必不可少，且在此之前以法律为适用根据之外，不得处罚任何人”这是罪刑法定首次在宪法性规范体现之中得到实施，随后，在1791年法国《刑法典》中规定：“………………”
我国1997年刑法第3条明文规定：“法律明文规定为犯罪行为，按照法律定罪处罚；法律没有明文为犯罪行为的，不得定罪处罚”有学者用二分法解析该刑法条文（条文是刑法规范的内容，规范是条文的表现形式，并不是一条文只表述一刑法规范，也不是一刑法规范由一刑法条文予以表达，他们之间不是一一对应的，只是相互对应地占多数）
　　因规范结构析解为前提条件、行为模式、法律后果
　　从该条刑法规范是用分号隔开，前后两句在位阶上是平等的，前后之间互为否定。
　　前提条件之一，是法律明文规定为犯罪行为的；前提条件之二，是法律没有明文规定为犯罪的
立法者立法
　　1、理论设计和价值建构
　　2、立法者本人知识结构、能力有限——不足以用简明的语言涵盖社会生活方方面面——哲学上关于价值理论
（1）法律漏洞 感性与理性之间的紧张状态
（2）法律反差——平衡原则 感性与理性之间的抉择
（3）法无明文规定 立法原义——法律规范意义
（4）法无明确之文 语言的模糊性
　　这两个前提条件会因实施者行为引出两个互为否定的结果，要么按照事先刑法条文定罪处罚；要么就无罪释放（不得定罪处罚）。这种二分法从规范层面上有其积极意义。有人称前半句为积极的罪刑法定，后半段为消极的罪刑法定原则。论者认为，这种观点不免失其过失之处。不论积极罪刑法定也好，消极的罪刑法定原则也罢，我个人认为两者在其适用上处于同等位置。不存在用机会主义的观点看问题，定罪处罚这一处断方法占多数符合大众的思维方式，强化了人们的意识。一旦用了“积极的”和“消极的”两词后就不可避免地把这个词本身的词性的褒贬迁移到对罪刑法定原则的理解上。
　　罪刑法定原则要求我们在立法、司法过程中要始终贯彻实施。
　　罪刑法定的理论渊源于“三民主义”和“心理强制学说”————提到罪刑法定渊源于民主主义
（1） 三民主义：
　　从洛克，防止权力滥用（古代宗教人士把持立法、司法，任意解释来维护宗教权威，践踏人权、罪刑擅断、扼杀人性）
卢梭 ，虚构“国家”这种社会状态
　　孟德斯鸠“三权分立学说”以权力制约权力——来源于对自然状态下维护自身利益的需要，基于此都贡献出属于自己的一小部分利益，用权力之间的协调来保障社会秩序。
这些理性、自由、民主思想的萌芽和传播极大地解放了人们的思想，星星之火得到了燎原之势。

（2）心理强制学说：是由德国近代著名刑法学者费尔巴哈首倡费尔巴哈同
　　观点类似，追求快乐，避免痛苦是人的本性，避险求乐是人的本能，费尔巴哈从刑罚目的出发，要想预防犯罪，仅仅靠伦理道德价值观念所具有的舆论力量是不足以约束人的行为。在其基础之上，要让刑罚本身所承载的巨大威慑力来让犯罪实施者感到畏惧，通过对实施犯罪所获得的满足与所承担的罪责权衡比较后来规范自己的不适行为，因此，有必要将犯罪、刑事责任、刑罚明确、具体化。
罪刑法定的具体内容：
（1）法律主义立法权：不能把立法制定权交给司法机关——自由裁量权
适用时专属主义——排除习惯法
（2）禁止不利于行为人的事后法：双方之间地位不平等——私权与公权
（3）禁止绝对不定刑：自由裁量权
（4）明确性：在其适用时——不能过于绝对以致抹杀其开放生命——灵活性——策略性
（5）程序性;英美法系国家重程序 在其外部证成、内部证立
（6）禁止滥用刑罚:限制国家滥用刑罚
适用刑罚的宗旨：积极的——保障人权；消极的——限制国家权力、滥用刑罚
是其适用罪刑法定原则时所应达到的应然状态，是理想的，是其所追求的。

价值基础：
1、 公民的自律——与契约而成立的国家之异曲同工之妙，公民通过民意机构以法律制裁形式确立犯罪与刑罚。
2、 可预知性——（与类推解释的之别）罪刑法定要求“可知性”即通过事先公布刑法，使公民预先就知道什么行为是犯罪，该受何种处罚，从而规定自己的行为，从某种程度上来说，发挥刑法规范的预测、指引作用，如何更好地维护其所调整的范围得到有序的运转。
对罪刑法定原则的理解上应该避免“刚性解释”。刚性解释是对罪刑法定的理解应当注意的一种错误方法。
　　刚性解释认为所谓“罪刑法定原则”就是要严格按照其规范层面来理解、解释，众所周知，历经历史的齿轮。“教条主义”带上了贬义色彩。作为对事物认识时一种有失合理性的理解方法。如“禁止践踏草坪”这一环境标语不允许人们践踏草坪，但如果人们不是站在草坪上破坏而利用其他方法破坏草坪，此时已呈现的这种状态，或挖走草坪而不践踏，基于何种理解，关键还得看这一标语时所要表达的意思，而外界对草坪的各种实施利用方法均需得到其支持，因为他是物的所有者。这是对罪刑法定原则作绝对的理解。这的确有利贯彻实施罪刑法定原则，但从刑罚的目的出发，仍需存相对的理解来软化这种刚性、绝对要求。从认识论上过于绝对会过早的扼杀其开放的生命，使其赋予一定的灵活性和策略性。更能适应社会的要求，所以，认为对罪刑法定原则理解应该把握一定的度，如禁止事后法允许有利于行为人的理解；如明确性原则时罪刑法定衍生出来的规范要求，但从中国目前的国情出发、人口众多、地域差异巨大，过于统一、具体反而不适；法律主义中不允许司法机关有自由裁量权，而在实际司法审判活动中，这是不可能的因为司法审判活动必须有人的参与这种“感性”不可避免地带到审判活动当中，在经验的同时，甚至是个人情感，怜悯心、同情心等各种因素都会左右其审判活动。